原标题:民法总则草案增设“临时监护”制度

新京报快讯(记者王姝)今天(10月31日),全国人大常委会二审民法总则草案,对比一审稿,二审稿对监护制度作出重要调整,“临时监护”制度入法;“遗嘱指定”明确遵从“最有利于被监护人”原则。

民法总则草案是我国民法典的总则篇。建国以来,我国曾四度启动民法典编撰,但因各种原因搁置。十八届四中全会提出完善社会主义市场经济法律体系,编纂民法典,这是在中央文件中首次明确提出“编纂民法典”。此后,第五次民法典编撰(既本次民法典编撰)正式启动。

今年6月,全国人大常委会初审民法总则草案,本次民法典编撰局部揭开面纱。与现行民法通则相比,一审稿修改了监护制度,扩大了被监护人的范围,将智力障碍者以及因疾病等原因丧失或者部分丧失辨识认知能力的成年人,纳入到被监护人的范围;并制定了“遗嘱指定”、“悔改权”等条款。

7月5日到8月4日,民法总则草案一审稿公开征求意见。中国人大网显示,一个月内征求意见数达65000余条,其中不少建议仍与监护制度有关。一些业内人士提出,一审稿的“悔改权”条款、“遗嘱指定”条款等仍需完善。

变化1:“临时监护”制度入法

针对近年来发生的虐童案、虐待老人案等案件,一审稿完善了撤销监护制度,规定监护人如果有严重损害被监护人身心健康、怠于履行监护职责等行为,那么被监护人住所地的居委会、村委会,以及学校、妇联、残联等组织,可以向法院提出申请,撤销被监护人的资格。法院则根据最有利于被监护人的原则,依法指定新监护人。

对此,一些业内人士提出,上述撤销监护资格条款,申请的主体过于局限,操作性不强。华东政法大学助理研究员孙煜华撰文提出,美国一些州撤销监护资格有一套专门程序,法庭接到申请后,所作出的第一项决定就是“临时监护”,一旦儿童被临时监护,法庭将组织听证,如果听证结果表明父母可能对儿童造成潜在伤害,那么儿童将被暂时脱离家庭,儿童的临时监护期不低于6个月。

今天,全国人大法律委员会副主任委员李适时作修改情况的汇报时也表示,有的全国人大常委会组成人员也提出,撤销监护资格条款需要进一步完善,在法院确定新的监护人之前,为了避免原监护人对被监护人特别是对未成年人进一步伤害,应当指定临时监护人或者作出其他临时监护安排。

二审稿采纳了上述建议,新增临时监护制度,规定法院撤销原监护人资格、指定新监护人之前,要安排必要的临时监护措施。

变化2:“悔改权”仅限于未成年人的父母

一审稿不仅提出了撤销监护资格条款,同时明确了“悔改权”条款,规定“原监护人被人民法院撤销监护人资格后,确有悔改情形的,经其申请,人民法院可以视情况恢复其监护人资格,法院指定的新监护人与被监护人的监护关系同时终止”。

对此,中国社会科学院法学研究所研究员梁慧星等业内人士认为,设立监护资格恢复的制度风险很大,实践中“确有悔改”难以证明,且恢复监护资格会破坏已经形成的新的监护秩序。

李适时也表示,有的全国人大常委会委员和部门提出,一审稿规定的几种撤销监护权的情形,都是严重损害被监护人利益的情形,不宜轻易恢复。同时,监护人资格撤销后再恢复,还有可能给被监护人造成二次伤害。为此,有必要将监护人资格恢复的制度限于父母确有悔改且符合被监护人意愿的情形。

据此,二审稿将“悔改权”条款修改为:未成年人的父母被人民法院撤销监护人资格后,确有悔改情形的,经其申请,人民法院可以在尊重被监护人意愿的前提下,视情况恢复其监护人资格,法院指定的新监护人与被监护人的监护关系同时终止。

也就是说,监护资格的恢复,只适用于未成年人的父母。至于是否能恢复,还要看未成年人的父母是不是确有悔改;被监护人(既未成年人)是否能够接受。

变化3:精神障碍患者可由“其他近亲属”监护

对于无民事行为能力或者限制民事行为能力的成年人,一审稿规定由四类人依次担任监护人:配偶;父母;子女;其他愿意承担监护责任的个人或者有关组织。

李适时说,有的部门和社会公众提出,一审稿只规定了配偶、父母、子女等可以作为成年人的监护范围。现实生活中,不少无民事行为能力或者限制民事行为能力的成年人,是由其兄弟姐妹等近亲属照顾,由这些近亲属作为监护人有利于保护被监护人的利益。因此,二审稿将无民事行为能力或者限制民事行为能力的成年人的监护人范围,调整为配偶;父母、子女;其他近亲属;其他愿意承担监护责任的个人或者有关组织。

按照二审稿的上述规定,终生未婚、未生育子女的精神障碍患者,其父母死亡后,兄弟姐妹等其他近亲属也可以作为法定监护人。

此外,一审稿规定,子女对无民事行为能力或者限制民事行为能力的父母负有赡养、照顾和保护的义务。一些业内人士认为,子女不仅对无民事行为能力或者限制民事行为能力的父母负有赡养、照顾和保护的义务,对有民事行为能力的父母,也同样具有赡养、照顾和保护的义务。

二审稿采纳了上述建议,提出“成年子女对父母负有赡养、照顾和保护的义务。”也就是说,所有老年人不论是否有民事行为能力,均被纳入监护范围。

变化4:“遗嘱指定”尊重被监护人意愿

一审稿明确了遗嘱监护制度,规定“未成年人的父母可以通过遗嘱指定未成年人的监护人;其父、母指定的监护人不一致的,以后死亡一方的指定为准”。

一些业内人士提出,当父母指定的监护人不一致时,以后死亡一方的指定为准,不一定符合监护人的意愿,也不一定有利于保护被监护人的利益,容易产生父母指定的监护人与祖父母、外祖父母等亲属之间的监护纠纷。而且,如果父、母指定的监护人不一致且父母同时死亡,那么该由谁来当监护人?

对此,二审稿删除了“以后死亡一方的指定为准”,增加了“最有利于被监护人利益原则”,将“遗嘱指定”条款修改为:未成年人的父母可以通过遗嘱指定未成年人的监护人;其父、母指定的监护人不一致的,应尊重被监护人的意愿,根据最有利于被监护人的原则确定。

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